Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Концессия (договор коммерческой концессии)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц(товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. ГПХ: консенсуальный, двустороннее обязывающий, возмездный.
Субъектный состав:
-
товарищи. ИП или КО, НКО осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями. Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно.
Существенные условия: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.
Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Общей целью участников договора может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности.
Форма и порядок заключения: м\у КО либо КО и ИП должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат гос. регистрации. Договоры с участием только ИП на сумму до 10 МРОТ могут быть устными, а свыше этой суммы должны заключаться в письменной форме.
Формы выплат по договору коммерческой концессии
Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.
Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.
Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии
1. Исполнение договора коммерческой концессии
Правообладатель заинтересован в надлежащем исполнении пользователем его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.
Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК). Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем.
Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).
Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя — физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.
При прекращении использовавшегося по договору франчайзинга исключительного права, в том числе в связи с истечением установленного соответствующим законом срока его действия, договор сохраняет силу в отношении оставшихся прав, т.е. действует за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК) (если только речь не идет о праве пользования фирменным наименованием или коммерческим обозначением). Однако пользователь вправе в этом случае потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если только иное прямо не предусмотрено договором).
Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором (п. 3 ст. 401 ГК).
2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Концессионный договор может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам об изменении гражданско-правовых договоров. Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение. Лишь с момента такой регистрации соответствующие изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для потребителей (контрагентов) пользователя (если, конечно, указанные лица ранее не знали и не должны были знать о таких изменениях).
При изменении или замене правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по концессионному договору (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т.д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения), но лишь при условии согласия на это пользователя (который в соответствии со ст. 1039 ГК вправе в этом случае потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков). При этом договор должен быть соответствующим образом изменен и перерегистрирован (как и право пользования новым фирменным наименованием или обозначением) за счет правообладателя. Пользователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее.
Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Концессионный договор, заключенный на срок, прекращается по общим основаниям прекращения договорных обязательств. При этом досрочное прекращение такого договора, как и расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной государственной регистрации.
Обязательные условия договора
- Сторонами данного договора могут выступать лишь юридические лица коммерческой направленности либо индивидуальные предприниматели, поскольку такое соглашение ориентировано на извлечение прибыли.
- Предмет договора указывает на список объектов интеллектуальной собственности, на которые будет предоставлено право по концессии. Все объекты должны быть достаточно индивидуализированы. Обычно выполняется в виде приложения к договору. Если объект имеет государственную регистрацию, то указываются данные официального документа.
- Вознаграждение правообладателя. Стоимость франшизы как правило состоит из 2-х частей: первоначального разового платежа и роялти — периодические выплаты в процентах от прибыли, полученной пользователем. Кроме этого, иногда предусматривают гонорар успеха, который выплачивается правообладателю после достижения определенного размера прибыли.
- Способы пользования исключительными правами, сфера деятельности. Эти существенные условия регулируют механизм использования предоставленных пользователю исключительных прав. К примеру, может ли он экспортировать товары за границу.
- Качество товаров и услуг. Данное условие защищает пользователя, который может требовать у франчайзера передачи технологической документации, позволяющей выпускать товары соответствующего качества; правообладателя, который может расторгнуть соглашение при систематическом нарушении пользователем требований к качеству; и потребителей, которые должны независимо от места расположения точки франчайзинговой сети получить одинаково качественный товар или услугу.
Особенности договора коммерческой концессии
- Сторонами, как уже было сказано, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. Физлица права на это не имеют.
- Договор не подразумевает передачу исключительных прав контрагенту.
- Важное значение в договоре имеет цель передачи этих прав – предпринимательская деятельность.
- Должно быть указано, какие именно обязанности ложатся на плечи франчайзера. А это значит, что всё, что имеется ввиду обычно в коммерческом предложении под размытыми названиями «обучение» и «сопровождение» должно быть в договоре прописано и расписано – консультации, контроль, обучение сотрудников и т.д.
- Необходимо отметить, что, несмотря на специфику подчинения франчайзи франчайзеру, покупатель всё же имеет юридическую самостоятельность. Что, кстати, опять же, часто используется в коммерческих предложениях в качестве преимущества. И вот эта самостоятельность также должна быть отражена в договоре.
- Так как франчайзинговые предложения индивидуальны, то все возможности и ограничения конкретной сделки отражаются именно в договоре.
Какие пункты включаются в договор коммерческой концессии
Согласно положениям главы 54 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен обязательно содержать следующие пункты и положения:
- Предмет соглашения – Согласно ст. 1225 ГК РФ, им является нематериальное благо, возможность использования которого передается франчайзи. Например, это право работать под известным брендом, применять рецептуры, технологии производства и т.д.
Важно! ДКК предполагает, что передаются не права на нематериальную ценность, а только возможности ее использования. Предметом соглашения не может быть фирменное наименование организации (ст. 1474 ГК РФ).
- Перечень прав франчайзи – В договоре прописывается максимальный объем прав, передаваемых правообладателем партнеру. Например, это возможность указывать название бренда на вывеске заведения и на упаковке выпускаемой продукции, получать технологические секреты и разработки от франчайзера, приобретать товары по фиксированным ценам и т.д.
- Цена договора – Она определяется в формате паушального взноса (однократный платеж при покупке франшизы) или роялти (регулярные платежи, рассчитываемые в твердой сумме, процентах от выручки или продаж и т.д.), в виде наценки на поставляемую продукцию или оборудование и т.д.
- Обязанности сторон – К числу обязанностей франчайзера относится передача прав пользования на товарный знак, консультационная поддержка партнера, предоставление рекламных материалов, рецептур, ноу-хау и т.д. По умолчанию франчайзер должен заниматься государственной регистрацией ДКК в Роспатенте, но стороны вправе предусмотреть в соглашении иной порядок действий. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по обязательствам партнера, в том числе отвечает на претензии клиентов относительно низкого качества товаров или услуг.
Причины судебных разбирательств во франчайзинге
Эксперты сходятся во мнении, что правовых механизмов регулирования франчайзинга на сегодняшний день недостаточно. По этой причине формулировки, содержащиеся в договоре коммерческой концессии, часто принимают обтекаемую, неоднозначную форму. Судебная практика демонстрирует, что франчайзеры чаще всего обращаются в суд по следующим причинам:
- неуплата или несвоевременная уплата роялти;
- нарушение франчайзи стандартов и внутренних правил сети;
- использование партнером фирменного знака после расторжения договора франчайзинга.
Франчайзи чаще всего выступает в роли истца в суде по следующим причинам:
- невыполнение франчайзером обязательств по договору (в том числе отсутствие положенной консультационной поддержки);
- предоставление общеизвестной информации вместо авторских разработок и технологий;
- уклонение франчайзера от обязанности государственной регистрации ДКК;
- несоблюдение заявленных показателей на этапе продаж.
В соответствии с п. 1 ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Следует отметить, что законодатель не устанавливает требования о необходимости заключения договора коммерческой концессии в виде одного документа, подписываемого сторонами. Вместе с тем представляется, что договор коммерческой концессии может быть заключен исключительно путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это объясняется тем, что в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации и, соответственно, на государственную регистрацию не может быть представлен договор, заключенный в письменной форме в виде обмена документами.
Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время — Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам — Роспатент). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
Регистрации также подлежат изменение договора (п. 2 ст. 1036 ГК РФ) и расторжение договора (п. 2 ст. 1037 ГК РФ). До 1 января 2008 г. в отношении договора коммерческой концессии предусматривалось два вида регистрации:
- органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществлялась органом, зарегистрировавшим юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем;
- федеральным органом исполнительной власти в области патентов и товарных знаков в случае использования объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством.
При этом законодатель устанавливал различные последствия отсутствия регистрации договора, в первом случае стороны не имели права ссылаться на договор в отношениях с третьими лицами, а во втором — договор считался ничтожным. О недостатках двойной регистрации договора коммерческой концессии высказывались многие авторы. Отказ законодателя от двойной регистрации договора коммерческой концессии имеет положительное значение, поскольку разрешились проблемы, связанные с трактованием последствий отсутствия регистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя.
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
Поскольку в гл. 54 ГК РФ отсутствуют специальные правила об ответственности сторон по договору коммерческой концессии, можно сделать вывод о том, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами своих обязательств применяются правила гл. 25. Исходя из предпринимательского характера договора коммерческой концессии, его стороны друг перед другом несут ответственность независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК).
Ответственность по договору коммерческой концессии может наступать за нарушение условий договора в форме возмещения убытков по правилам ст. ст. 15 и 393 ГК РФ, кроме того, в договоре может быть предусмотрено взыскание неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора.
В гл. 54 ГК РФ предусмотрены специальные основания ответственности в случае изменения коммерческого обозначения правообладателя либо прекращения исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение. В соответствии со ст. 1039 ГК РФ в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, пользователь может потребовать расторжения договора и возмещения убытков. Аналогичные последствия наступают в случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение (ст. 1040 ГК РФ).
Коммерческая концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг, т.е. в процессе исполнения договора возникают непосредственные контакты с третьими лицами. В этой связи законодатель установил ответственность правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть субсидиарной или солидарной. Так, согласно ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.
Тема 26. ПАТЕНТНОЕ ПРАВО
Патентное право можно рассматривать как в объективном, так и в субъективном смысле. Патентное право в объективном смысле – это совокупность правовых норм регулирующих отношения, возникающие в связи с созданием и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Патентное право в субъективном смысле – это личное неимущественное или имущественное право конкретного субъекта, относящееся к определенному изобретению, полезной модели или образцу.
Источниками патентного права являются ГК, другие акты, содержащие нормы патентного права, в частности, издаваемые федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности (ныне – Минобрнауки России). Источниками патентного права также служат:
• Парижская конвенция 1883 г. по охране промышленной собственности (Россия является ее участником с 1965 г.);
• Договор о патентной кооперации, заключенный в Вашингтоне 19 июня 1970 г. (Российская Федерация присоединилась к нему 29 марта 1978 г.);
• Евразийская патентная конвенция 1995 г. (ратифицирована Федеральным законом от 01.06.1995 № 85-ФЗ; вступила в силу для Российской Федерации с 27 сентября 1995 г.).
Основные положения патентного права. Институту патентного права посвящена гл. 72 ГК. В § 1 данной главы изложены основные положения, относящиеся к патентным правам. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 1345 ГК интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами. В соответствии с п. 2 указанной статьи автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат исключительное право и право авторства. В случаях, предусмотренных ГК, автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента, право на вознаграждение за использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца.
Согласно норме ст. 1346 ГК на территории Российской Федерации признаются исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, удостоверенные патентами, выданными федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом), или патентами, имеющими силу на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами РФ.
Автором изобретения, полезной модели или промышленного образца признается гражданин, творческим трудом которого создан соответствующий результат интеллектуальной деятельности.
В ст. 1349 ГК определены объекты патентных прав. Таковыми являются:
1) результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным в ГК требованиям к изобретениям и полезным моделям;
2) результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным ГК требованиям к промышленным образцам.
На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения ГК распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами ст. 1401 – 1405 данного Кодекса и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами. Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с ГК не предоставляется.
Не могут быть объектами патентных прав (п. 4 ст. 13 49 ГК):
• способы клонирования человека;
• способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;
• использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;
• иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
В ст. 1350 – 1352 ГК определены условия патентоспособности изобретения, полезной модели и промышленного образца.
Так, в п. 1 ст. 1350 ГК содержится определение изобретения. В соответствии данным определением в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно (абз. 2 п. 1 указанной статьи):
• является новым;
• имеет изобретательский уровень;
• промышленно применимо.
Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. Изобретение имеет изобретательский уровень, если для специалиста оно явным образом не следует из уровня техники. При этом уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Наконец, изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере.
В соответствии с п. 5 ст. 1350 ГК не являются изобретениями:
1) открытия;
2) научные теории и математические методы;
3) решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;
4) правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
5) программы для ЭВМ;
6) решения, заключающиеся только в представлении информации.
Возможность отнесения этих объектов к изобретениям исключается только в случае, когда заявка на выдачу патента на изобретение касается этих объектов как таковых.
Согласно п. 6 ст. 1350 ГК не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:
• сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, полученных такими способами;
• топологиям интегральных микросхем.
В ст. 1351 ГК дано определение полезной модели. Согласно данному определению в качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся к устройству. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой. Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели:
• решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
• топологиям интегральных микросхем.
В соответствии со ст. 1352 ГК в качестве промышленного образца охраняется художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если по своим существенным признакам он является новым и оригинальным. К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов. Промышленный образец является новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (п. 2 ст. 1377 ГК), не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Промышленный образец является оригинальным, если его существенные признаки обусловлены творческим характером особенностей изделия.
Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:
• решениям, обусловленным исключительно технической функцией изделия;
• объектам архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям;
• объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных веществ.
Понятие лицензионных и концессионных договоров
Чтобы проще было провести сравнение рассматриваемых видов договоров, приведем для начала описание их предметов. По лицензионным договорам, согласно ст. 1235 ГК РФ, предоставляются в пользование права на объекты интеллектуальной собственности, каковыми являются средства индивидуализации хозяйствующих субъектов и результаты интеллектуальной деятельности (далее — РИД). Пользование ими осуществляется в пределах, очерченных договором.
По договорам франчайзинга тоже предоставляются в пользование права на различные РИД, но обязательно — сразу несколько, причем одним из прав должно быть право на товарный знак. Кроме того, предполагается автоматическое предоставление таких благ, как предпринимательский опыт обладателя прав на РИД и его деловая репутация (ст. 1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта осуществляется в определенном договором объеме.
Сущность коммерческой концессии как самостоятельной договорной формы
Разрешения законодателя применять к франчайзингу нормы о лицензионных договорах недостаточно для смешения этих договорных форм. В ГК РФ есть немало случаев применения к самостоятельным видам договоров норм о других договорах: ссуда и аренда, мена и купля-продажа, возмездное оказание услуг и подряд.
Владельцы бизнеса заинтересованы в развитии сети своих предприятий, и именно франчайзинг чаще всего используется для этого. С помощью него создается целая система распределения товаров и услуг. При этом небольшие хозяйствующие субъекты, получая возможность использовать раскрученную марку, находятся в зависимости от указаний правообладателя (хотя и являются юридически самостоятельными).
В рамках же концессии происходит наиболее тесное взаимодействие сторон договора. Правообладатель оказывает пользователю консультации, контролирует качество оказываемых им услуг, обучает его сотрудников. Это совершенно не свойственно лицензионным договорам, суть взаимодействия сторон по которым сводится в распределении прав использования какого-либо (как правило, одного) права на РИД.
***
Таким образом, договор коммерческой концессии — самостоятельное соглашение, отличающееся от лицензионного по своему назначению. Дополнительное регулирование франчайзинга ограничено и касается, пожалуй, только отношений по использованию переданных прав на РИД. Существует это регулирование лишь потому, что коммерческая концессия произошла от лицензии, но однажды «доросла» до обособления.
Сущность и значение договора
Под договором коммерческой концессии принято понимать соглашение, заключенное между правообладателем и пользователем, в соответствии с которым первая сторона предоставляет право второй стороне пользования объектами интеллектуальной собственности за определенное вознаграждение. Более подробно это понятие описано в ст. 1027 Гражданского кодекса РФ.
В п. 1 сказано, что одна сторона предоставляет другой на какой-то срок или на бессрочной основе перечень исключительных прав. Например, это может быть товарный знак, деловая репутация, опыт, секрет производства и т. д. Используется такой объект в коммерческих целях. В п. 3 сказано, что в качестве сторон могут выступать коммерческие предприятия, рядовые граждане, индивидуальные предприниматели.
В соответствии с п. 1 статьи 1028 ГК РФ: договор коммерческой концессии должен заключаться в письменной форме под страхом ничтожности. При несоблюдении письменной формы сделки юридические последствия для сторон отсутствуют, так как договор считается недействительным с момента его заключения. [3,С.144-149]
Для судебного признания ничтожности такой сделки не требуется рассмотрения дела по существу в судебном заседании, достаточно констатации судьей факта отсутствия письменной формы сделки. Кроме того, он подлежит государственной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя (как юридического лица или в качестве индивидуального предпринимателя). Если же правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, то концессионный договор, предполагаемый к исполнению в России, необходимо зарегистрировать в органе, осуществившем регистрацию пользователя (регистрация договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, в этом случае не требуется). Необходимость такой регистрации вызывается использованием зарегистрированными ранее средствами индивидуализации предпринимателей или производимых ими товаров и услуг, что затрагивает интересы других участников имущественного оборота, прежде всего потребителей. [13,С.77-79]
Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Регистрация осуществляется посредством внесения записи о договоре коммерческой концессии (субконцессии) (изменении или прекращении договора) в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) (далее — Журнал) и проставления на представленных экземплярах договора коммерческой концессии (субконцессии), изменений договора, соглашения о прекращении договора соответствующей надписи (штампа) и печати регистрирующего органа. [16,С.66-68]
Журнал ведется на бумажном носителе, каждой записи в Журнале присваивается регистрационный номер. Нумерация производится путем присвоения каждой записи очередного порядкового номера, начиная с единицы. Нумерация является сквозной, переходящей на следующий год без изменений. Для каждой записи указывается дата ее внесения в Журнал (дата регистрации).
Заявление о регистрации договора коммерческой концессии (субконцессии) (изменения или прекращения договора) может быть подано:
-руководителем постоянно действующего исполнительного органа юридического лица — правообладателя или иным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица;
-иным лицом, действующим на основании доверенности.
Заявление о регистрации договора коммерческой концессии (субконцессии) (изменения или прекращения договора) составляется в произвольной форме. [22,С.112-114]
Заявитель заверяет заявление своей подписью и указывает свои фамилию, имя, отчество, паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). При подписании заявления руководителем юридического лица указывается его должность, подпись заверяется печатью.
Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом (заявителем) непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. [19,С.24-26]
Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.
При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается не позднее рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.
Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при регистрации документов, а также полученных уведомлений с отметкой отделения почтовой связи о дате вручения заявителю зарегистрированного договора коммерческой концессии (субконцессии) (изменений и соглашений о прекращении договора) в случае их направления по почте. [28,С.101-103]
Порядок регистрации договора коммерческой субконцессии аналогичен порядку регистрации договора коммерческой концессии.
При отсутствии такой регистрации заключенный в письменной форме концессионный договор не приобретает силы в отношениях с третьими лицами (абз. 3 п. 2 ст. 1028 ГК), но связывает заключивших его участников (ср. п. 3 ст. 433 ГК). С одной стороны, такое положение в интересах потребителей лишает пользователя возможности начать использование предоставленного ему комплекса исключительных прав, а с другой — позволяет участникам еще до регистрации договора начать проведение необходимой подготовительной работы (передачу документации, инструктаж работников и т.д.) уже на основе признанного заключенным договора. [4,С.79-91]
Можно сделать вывод о том, так как предметом договора коммерческой концессии является разрешение использования объектов исключительных прав, которые подлежат обязательной регистрации, то необходимо регистрировать данный договор в патентном ведомстве для исключения признания его ничтожным. В соответствии с п.2 статьи 1028 ГК РФ, п. 2 статьи 13 Патентного закона, статьи 27 Закона о товарных знаках: отсутствие регистрации договора в патентном ведомстве считается условием признания его ничтожным.
От чего зависит цена концессии?
На цену договора коммерческой концессии оказывает влияние большое число факторов. Прежде всего необходимо оценить стоимость передаваемых по договору прав, которая зависит:
- от затрат на разработку объекта ИС (промышленного образца, товарного знака, изобретения и т. д.);
- срока действия документов, подтверждающих правовую охрану;
- расходов правообладателя на установление и поддержание правовой охраны объекта ИС;
- рекламных, страховых расходов и т. п.
У правообладателя в связи с заключением договора коммерческой концессиимогут возникнуть дополнительные затраты, которые также учитываются при определении цены франчайзинга. К ним относятся, например, расходы, связанные со следующими операциями:
- выбором места реализации продукции/услуг;
- получением разрешительных документов;
- обучением или разработкой программ обучения для сотрудников пользователя;
- доставкой пользователю товаров, оборудования, документации и других необходимых для ведения бизнеса предметов;
- контролем за выполнением пользователем стандартов бизнеса правообладателя.